Fase 1 del Plan para la transición hacia una nueva normalidad y las máquinas de tabaco

La Orden SND/399/2020, de 9 de mayo, para la flexibilización de determinadas restricciones de ámbito nacional, establecidas tras la declaración del estado de alarma en aplicación de la Fase 1 del Plan para la transición hacia una nueva normalidad, permite la reapertura al público de terrazas de los establecimientos de hostelería y restauración con determinadas condiciones (terrazas al aire libre, no interior del local, 50% de las mesas, ocupación máxima en mesa de 10 personas, distancia física de al menos dos metros entre las mesas, uso de aseos con una ocupación máxima de una persona).

En éstos casos, ¿pueden los bares vender tabaco? nuestra opinión es que, si bien la mencionada norma no lo prohíbe expresamente, es necesario hacer las siguientes puntualizaciones:

1º El público sólo podrá entrar al interior del local para ir al aseo, por lo tanto, no podrá usar la máquina de tabaco.

2º Sobre la posibilidad de ubicar la máquina en la entrada al bar, el artículo 4.b) de la Ley 28/2005, de 26 de diciembre, de medidas sanitarias frente al tabaquismo establece que las máquinas expendedoras de productos del tabaco sólo podrán ubicarse en el interior de quioscos de prensa situados en la vía pública y en locales cuya actividad principal sea la venta de prensa con acceso directo a la vía pública, en las tiendas de conveniencia previstas en el artículo 5.4 de la Ley 1/2004, de 21 de diciembre, de Horarios Comerciales, que estén ubicadas en estaciones de servicio o que aporten certificación acreditativa de esa condición, expedida por la autoridad competente en materia de comercio, así como en aquellos locales a los que se refieren las letras k, t y u del artículo 7 en una localización que permita la vigilancia directa y permanente de su uso por parte del titular del local o de sus trabajadores.”

No se podrán ubicar en las áreas anexas o de acceso previo a los locales, como son las zonas de cortavientos, porches, pórticos, pasillos de centros comerciales, vestíbulos, distribuidores, escaleras, soportales o lugares similares que puedan ser parte de un inmueble, pero no constituyen propiamente el interior de éste.

3º El uso de la máquina sólo podrá realizarlo el consumidor, por lo que no está permitido que el tabaco lo compre el camarero y se lo entregue al cliente.

Es cierto que la responsabilidad de la venta del tabaco en la máquina es del propietario del establecimiento (titular de la autorización), pero no estaría de más advertirle, máxime en los casos de gestión delegada.

Simplemente recordaros que el Comisionado para el Mercado de Tabacos ha resuelto en alguna ocasión lo siguiente:

“El expendedor que asumiendo la gestión delegada de una máquina decida a su vez instalársela al punto de venta con recargo asignado, deberá comprobar en ese primer momento que la misma está ubicada correctamente y que cuenta con un mando de control de acceso a menores. Los cambios posteriores de ubicación de la máquina, así como la eventual inutilización posterior del citado mando de control (ausencia de pilas, ruptura, colocación al alcance general…) serán responsabilidad del titular de autorización para la venta con recargo”

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Trazabilidad de los productos del tabaco | Guía para operadores

El 22 de diciembre de 2018 se publicó la Orden HAC/1365/2018, de 12 de diciembre, por la que se aprueban las normas técnicas relativas a la trazabilidad y las medidas de seguridad de los productos del tabaco, en desarrollo de los artículos 21 y 22 del Real Decreto 579/2017, de 9 de junio, por el que se regulan determinados aspectos relativos a la fabricación, presentación y comercialización de los productos del tabaco y los productos relacionados. La Orden detallada aquellos aspectos necesarios para la implementación del sistema de trazabilidad y las medidas de seguridad en España.

Se designada a la Fábrica Nacional de Moneda y Timbre como emisor de ID competente en todo el territorio nacional, de conformidad con lo previsto en el artículo 3.1 del Reglamento de Ejecución (UE) 2018/574 de la Comisión, de 15 de diciembre de 2017, relativo a las normas técnicas para el establecimiento y el funcionamiento de un sistema de trazabilidad para los productos del tabaco.

Código de identificación único del emisor de id: “1E”

El Comisionado para el Mercado de Tabacos ha publicado la “GUÍA PARA OPERADORES DEL MERCADO ESPAÑOL” sobre la trazabilidad y medidas de seguridad de los productos del tabaco.

En el documento detalla los elementos principales de la trazabilidad así como el modo en que afectará a los diferentes operadores en el mercado de tabacos: fabricantes, distribuidores, expendedores de tabaco que suministran a PVR y los que no, y titulares de máquinas expendedoras de tabaco.

  • Expendedores que suministran a PVR

Los Expendedores que suministren tabaco a PVR o realicen cualquier otra actividad comercial con tabaco además de la puesta de los productos a disposición de los consumidores tienen la consideración de operador económico y asumirán las siguientes obligaciones:

  1. Deberán solicitar a la FNMT-RCM su alta como operador económico una sola vez para que les sea asignado un código identificador de operador.
  2. También deberán solicitar a la FNMT-RCM códigos identificadores de instalación para todas las instalaciones (cualquier lugar o edificio en el que almacenen o comercialicen productos del tabaco) con las que cuenten en cualquier parte de España.
  3. Opcionalmente, podrán crear por sí mismos o solicitar al emisor de ID códigos agregados de productos, en su caso, para su agregación en cartones, palés, etc.
  4. Trazar con el equipo suministrado por los fabricantes el movimiento de productos del tabaco que se produzca entre la expendeduría y el PVR. La obligación de trazar el producto hasta las máquinas expendedoras de tabaco comenzará a partir del 1 de octubre de 2019.
  • Expendedores que no suministran a PVR

Los expendedores que no suministren tabaco a PVR ni realicen ninguna otra actividad comercial con tabaco además de la puesta de los productos a disposición de los consumidores tienen la consideración de primer establecimiento minorista y asumirán las siguientes obligaciones:

  1. Deberán solicitar a la FNMT-RCM su alta como operador de primer establecimiento minorista una sola vez para que les sea asignado un código identificador de operador. Además, esta obligación de solicitar un código de operador y de instalaciones se podrá delegar y ser realizada por cualquier otro operador en su nombre (por ejemplo, por el distribuidor, fabricante, importador, etc.).
  2. También deberán solicitar a la FNMT-RCM códigos identificadores de instalación para todas sus instalaciones (cualquier lugar o edificio en el que almacenen o comercialicen productos del tabaco) con las que cuenten en cualquier parte de España. Una vez le sea asignado su código de operador y se hayan dado de alta todas sus instalaciones, no deberá realizar ninguna actuación adicional.
  • Titulares de máquinas expendedoras de tabaco (PVR)

Los PVR (o titulares de máquinas expendedoras para la venta de tabaco) tienen siempre la consideración de primer establecimiento minorista, y asumen las siguientes obligaciones:

  1. Deberán solicitar a la FNMT-RCM su alta como operador de primer establecimiento minorista una sola vez para que les sea asignado un código identificador de operador. Además, esta obligación de solicitar un código de operador y de instalaciones se podrá delegar y ser realizada por cualquier otro operador en su nombre (por ejemplo, el expendedor, distribuidor, fabricante, importador, etc.).
  2. También deberán solicitar a la FNMT-RCM códigos identificadores de instalación para sus máquinas expendedoras de tabaco. Una vez les sea asignado su código de operador y hayan dado de alta sus máquinas expendedoras, no deberá realizar ninguna actuación adicional.

TRAZABILIDAD | GUÍA PARA OPERADORES DEL MERCADO

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Contratos de arrendamiento de máquinas de tabaco .- Inspecciones

En noviembre del pasado año alertábamos sobre el nuevo cambio de criterio del Comisionado para el Mercado de Tabacos, sobre la posibilidad de que los titulares de una Expendeduría puedan ceder de manera gratuita una máquina de tabacos a un cliente titular de un punto de venta con recargo, considerando este hecho como un caso de competencia desleal y equiparando la cesión de la máquina de forma gratuita con la entrega de incentivos o regalos a clientes, y por tanto consideran dicho supuesto como una infracción muy grave (revocación de la concesión o con multa entre 120.202,42 y 300.506,05 euros).

Pues bien, ya tenemos actas de la Guardia Civil al respecto. En dichas actas se refleja como infracción observada lo siguiente:“Tener el establecimiento una máquina expendedora de tabaco propiedad de la expendeduría asignada sin contrato de alquiler”.
“Normativa Infringida: Art. 29 Rd. 1199/1999: i) No realizar actos que afecten a la neutralidad del mercado ni supongan competencia desleal respecto de otras expendedurías
.”

En tal sentido, volvemos a recordar nuestras recomendaciones al respecto:

1º Que el estanquero realice contratos de arrendamiento de las máquinas de tabaco con los puntos de venta, siempre que las mismas no sean propiedad del cliente.

2º Tener físicamente el contrato, o una copia, en la máquina, de forma que cuando la Guardia Civil visite el punto de venta se le entregue de forma inmediata y que así se quede reflejado en el acta.

3º Tener en la máquina copias de los pagos de las rentas realizadas por el cliente de forma que cuando la Guardia Civil visite el punto de venta también se quede reflejado en el acta en ese momento.

4º En defecto de lo anterior, buscar una empresa especializada en estos  servicios específicos necesarios con el punto de venta y que nos exonere de lo anterior.

5º Hay que tener en cuenta las fechas de los contratos de arrendamiento y de las autorizaciones para la venta con recargo.

En conclusión, debemos tener previsto el contrato de arrendamientos con el 2º Canal, pues de lo contrario se corre el riesgo de sanciones muy elevadas (multas entre 120.202,42 y 300.506,05 euros e incluso la revocación de la concesión)

Nota recordatoria: respecto a cuál es el precio de mercado para incluirlo en el contrato de arrendamiento, es el precio al que un bien o servicio puede comprarse en un mercado libre, es decir, es el precio por alquilar una máquina dependiendo de distintas variables tales como número de canales, antigüedad, estado de conservación, si tiene o no billetero, etc.

Estamos a su entera disposición para ampliarle la información, facilitarle contratos de alquiler para las máquinas o para resolver cualquier otra consulta que desee hacer. Contacte con nosotros o facilítenos sus datos de contacto a nuestro correo y le llamaremos: info@legaltabac.es    ::  www.legaltabac.es

 

 

AUDITORIAS LEGALES – ESTANCOS

Realizar una auditoría a una empresa o negocio es una tarea compleja que debe ser realizada por expertos en la materia.

Nuestro despacho lleva décadas realizando auditorías con base legal y voluntaria especializadas en el sector del estanco, lo que nos configura como líderes a nivel nacional en la prestación de este tipo de servicio a los estanqueros. Por esa razón, y como expertos jurídicos especializados en el gremio, además de realizar informes y auditorías FISCALES, SANITARIAS, RIESGOS LABORALES, PROTECCIÓN DE DATOS, etc. sumamos el análisis y estudio de todo lo referente al cumplimiento de la NORMATIVA DEL TABACO en el negocio.

Realizamos, primeramente, un diagnóstico del estanco en FASE PREVIA para identificar y diagnosticar la situación inicial. En segundo lugar, se realiza la AUDITORÍA COMPLETA requerida por el cliente mediante el estudio detallado a través de un proceso documentado con las correspondientes correcciones y posibles deficiencias halladas.

Si requiere más información, o tiene dudas de cualquier tipo, no dude en contactar con nosotros. Estaremos encantados de atenderle.

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Criterio sobre la posibilidad de la cesión gratuita de una máquina de tabaco al punto de venta.

Recientemente hemos tenido noticias de una respuesta del Comisionado para el Mercado de Tabacos, en la cual establece un nuevo criterio sobre la posibilidad de que el titular de una expendeduría de tabacos pueda ceder de manera gratuita una máquina de tabaco a un cliente titular de un punto de venta con recargo, considerando este hecho como un caso de competencia desleal y equiparando la cesión de la máquina de forma gratuita con la entrega de incentivos o regalos a clientes.

Por tanto, consideran dicho supuesto como una infracción muy grave, sancionable con la revocación de la concesión o con multa entre 120.202,42 y 300.506,05 euros.

En la mencionada respuesta, a la cual no hemos tenido acceso por no constar públicamente, basan sus argumentos en una sentencia de la Sala de lo Contencioso del Tribunal Superior de Justicia de Madrid Procedimiento nº 277/2018.

Pues bien, analizando la citada sentencia y haciendo referencia al extracto de la misma contenida en la respuesta, en lo cual basan su nuevo criterio sancionador, nos resulta sorprendente que lleguen a tal convencimiento, máxime cuando ésta hace referencia a hechos que nada tienen que ver con la cesión o no de una máquina de tabacos, pues los hechos sancionables son la venta de tabaco en un punto de venta sin autorización con una máquina propiedad de la estanquera, con entrega de invitaciones para cacerías y entrega de paquetes de tabaco para el punto de venta.

Utilizando su criterio ¿no es más un acto de competencia desleal la gestión delegada de un punto de venta, donde el expendedor, sus empleados o familiares le transportan gratuitamente el tabaco al 2º canal y le administran la recaudación de la máquina?

En una de las respuestas del Comisionado acerca de las modificaciones que introdujo el RD 748/2014, indicaba que “la compraventa o arrendamiento de las máquinas por parte de expendedor exceden de la regulación de dicho  organismo y por tanto no son susceptible de ser sancionadas”.

En resumen, si no queremos ser sancionados por el Comisionado por la cesión gratuita a nuestros clientes del 2º Canal, deberemos realizar un contrato de alquiler de la máquina a precio de mercado y declarar tal ingreso.

Respecto a cuál es el precio de mercado, es el precio al que un bien o servicio puede comprarse en un mercado libre, es decir, es el precio por alquilar una máquina dependiendo del nº de canales, antigüedad y estado de conservación, si tiene o no billetero, etc.

Tenemos a disposición de clientes e interesados distintos modelos de contrato de alquiler de máquina de tabacos y que pueden solicitarlo en cualquier momento que precisen. Contacte con nosotros en tal sentido.

Nuestra recomendación es que siempre se debe tener suscrito un contrato de alquiler de la máquina con el 2ª Canal, no sólo por las implicaciones que desde el punto de vista de la normativa del tabaco pueda tener, sino también por propia seguridad jurídica.

Jesús M. :: Legaltabac
info@legaltabac.es

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Cierres temporales de expendedurías

En caso de que el expendedor decida cerrar la expendeduría durante un periodo de tiempo, la normativa exige la comunicación y autorización expresa del Comisionado para el Mercado de Tabacos tal y como se recoge en el R.D. 1199/1999, de 9 de julio. La solicitud de cierre debe basarse en causas suficientemente justificadas y el servicio público no verse afectado en la zona.

  1. La solicitud de cierre temporal debe presentarse con quince días de antelación a la fecha en que hubiera de surtir efecto.
  2. Se entiende que, transcurrido un año desde el cierre, podrá ser cubierta la zona inicialmente atendida por la expendeduría, sea mediante traslado o sea mediante convocatoria de una nueva expendeduría.
  3. Transcurridos dos años sin procederse a la reapertura del establecimiento, el Comisionado para el Mercado de Tabacos, previa audiencia al interesado, iniciará el procedimiento de revocación de la concesión.
  4. Los cierres por un plazo inferior a cinco días laborables no requerirán autorización previa, pero deberán comunicarse al Comisionado con una antelación de dos días, salvo en el caso de enfermedad, que podrá comunicarse a posteriori, dentro de los dos días siguientes al inicio del cierre.
  5. El Comisionado para el Mercado de Tabacos autorizará, siempre que el servicio público no se vea afectado, los cierres solicitados por los expendedores por vacaciones que no excedan de treinta días naturales continuados o de quince días naturales en dos períodos discontinuos.

Régimen sancionador aplicable a los expendedores de tabaco y timbre:

Infracciones muy graves: 
El abandono de la actividad por parte del titular de la expendeduría. Se considerará abandono de la actividad el cierre de la expendeduría por período superior a un mes sin la debida autorización.

Infracciones graves:
El incumplimiento por los expendedores de las obligaciones que el presente Real Decreto marca respecto a los días y horario de apertura del establecimiento y, en todo caso, el cierre de éste, por un período superior a cinco días e inferior a un mes, sin la debida autorización.

 

Obligaciones de los expendedores:
g) Mantener unas adecuadas condiciones de servicio al público mediante la apertura del establecimiento durante un mínimo de ocho horas diarias de lunes a viernes, y cuatro horas los sábados por la mañana, excepto festivos, con respeto en todo caso de la legislación vigente en cada momento. Los horarios que restrinjan la apertura respecto de los mínimos indicados requerirán la autorización del Comisionado para el Mercado de Tabacos, previa justificación de su conveniencia. En todo caso el horario de apertura estará expuesto al público”